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撰写起诉状及立案程序

共有 6117 位读者     发表日期:2018年5月9日     
 

一、正文

                 撰写起诉状及立案程序

【导引案例】

冯某和段某于2008年登记结婚,婚后由于性格不合等原因经常发生争吵,以致感情破裂,婚姻关系无法继续维持。由于二人对于子女的抚养权问题无法达成一致,现冯某准备到法院进行起诉。请问,起诉状都应当包括哪些内容,应当如何撰写?

【律师解答】

民事起诉状是提起离婚诉讼时应当提交的法律文书。一般地,起诉状的内容有:

   (一)原、被告基本情况

原、被告基本情况,包括原、被告的自然情况,主要有姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式。注意事项:

1.原、被告的姓名一定要书写正确

如果原告在书写起诉状时出现笔误,法院在立案审查时出现疏忽,那么,法律结果就是告错人,如果法官在审理过程中不允许当事人进行更正的话,案件最终的结果就是驳回诉讼请求或者原告自己撤诉。这样既凭空耗费了时间,又造成了诉讼费的浪费。因此,在书写起诉状时,一定要核对原、被告的姓名是否正确。

2.被告的住址和联系方式要书写正确

原告在法院立案时,法院通常会让当事人填写一份《当事人送达地址确认书》。即让当事人确认原、被告的送达地址,以便法院向原、被告送达应诉通知书、起诉状副本、开庭传票、判决书等相关法律文书。如果原告提供的地址有误,导致相关法律文书无法送达的,则法院最终可能需要通过公告方式送达法律文书,这势必会拖延整个诉讼程序的进行。

另外,现代社会通信技术发达,一个电话可以便捷地联系到当事人。因此,有的法官是通过打电话的方式通知当事人来法院领取《民事起诉状》、《举证通知书》、《应诉通知书》等法律文书,这样更加省时省力,可以加快诉讼程序的进展。

   (二)诉讼请求

离婚案件诉讼请求一般有以下几个方面:

第一,依法判令解除原告与被告之间的婚姻关系。

第二,抚养权由谁行使,抚养费支付金额、支付方式及支付期限。

第三,共同财产的处理。有财产争议时写明财产分割意见,无财产争议或者已自行处理完毕的可以写明不需法院处理。

第四,请求对方承担离婚损害赔偿责任的,应当写明赔偿的数额。

第五,请求对方予以家务劳动补偿的,应当写明补偿的金额。

第六,请求对方进行经济帮助的,应当写明要求对方进行帮助的方式方法。

    (三)起诉依据的事实和理由

这一部分需要写明:双方何时相识、何时结婚,婚前、婚后感情如何,是否生育,如育有子女,应写明子女姓名、性别、年龄,列举事例说明造成夫妻感情破裂的原因和主要事实理由。撰写起诉依据的事实和理由时,需要注意:

1.简明扼要,忌长篇大论

原告一方在起诉时,想要将自己对婚姻生活的不满一股脑儿地全部抖搂出来,以证明自己对婚姻生活失去信心,夫妻感情确已破裂,但俗话说,言多必失,稍有不慎,可能会将对自己不利的话写到起诉状里,导致自己在诉讼中处于不利地位。因此,要尽量简明扼要,最好能够多描述客观情况,如何时结婚,是否生育子女,子女性别年龄等情况,对于没有证据的主观猜测,尽量不提,以免给对方当事人以口实,反告自己疑心太重,将离婚归结为原告一方的无端猜测。

2.尽量实事求是,不要夸大其词

在离婚案件中,常见原告一方当事人在起诉状中贬低对方当事人,甚至对其进行人格侮辱,过分地夸大对方当事人的过错,以此达到丑化对方当事人,赢得法官同情的目的,殊不知,这样容易引起法官的反感,可能立案时就会被法官要求修改,即便通过了法官的审查,也可能会激怒对方当事人,从而不利于案件的调解。因此,即便被告一方存在过错,原告在起诉时也应当点到为止,不要过分渲染,以便顺利立案,并为诉讼中的调解离婚打好基础。

另外,有的案件,提起离婚诉讼的一方属于过错方,或者夫妻双方并无大的矛盾,在书写起诉状时,可概括列明夫妻婚前感情基础薄弱、婚后发现夫妻性格不合,人生观、价值观不一致,又缺乏有效沟通,再列举夫妻在家庭生活中不和谐的事实,说明原告认为夫妻感情确已破裂即可。(离婚起诉状的范本详见法律文书四

立案时需要提交的材料

根据相关要求,一方提起离婚诉讼,立案时应向法院提交的材料有:

一、起诉状

1.当事人应提交起诉状正本一份,并提交副本一份。

2.起诉状应为手写或打印,手写起诉状的,应用蓝黑色或黑色钢笔或签字笔。

3.起诉状应由本人签名或盖章。

4.起诉材料用A4纸张书写或打印,纸张左侧应留两厘米装订线。

    二、原告身份证明和委托手续

1.一般应提交身份证原件和复印件。军人起诉需开具团以上政治机关出具的同意离婚的证明。

2.法定代理人应提交本人的身份证原件和复印件以及其与原告关系的证明材料原件和复印件。

3.原告委托诉讼代理人的,应提交由委托人签字或盖章的授权委托书。

4.授权委托书必须载明委托权限和事项。离婚诉讼中,因涉及身份关系的解除,委托权限只能是一般授权。委托事项可以是代为起诉、代为应诉、代为接收法律文书等。

三、确定管辖的证明

1.依原告或者被告住所地确定管辖的,提交原告或者被告住所地属受诉法院辖区的相关证明。如身份证件复印件或者户口簿原件及复印件。

2.依原告或者被告经常居住地确定管辖的,提交原告或者被告的暂住证、工作居住证、经常居住地居委会、物业公司、街道办事处或者村委会开具的《居住证明》,具体需要提供的材料以受诉法院的要求为准。

四、证据材料

1.当事人在起诉时应当提供与本案有关的、能够证明原被告之间存在合法婚姻关系、夫妻感情确已破裂、共同财产种类和数额以及子女抚养权归属方面的基本证据。对于有共同财产的,一般要提交《财产清单》。《财产清单》的提交技巧详见本章第四节内容。需要注意,作为诉讼策略的考虑,立案时提交证据,往往暂时只提交基本证据,能够立案即可,其他证据留待法院受理案件后,再逐一补充完善,在法院指定举证期限内予以提交。

2.原告在起诉时因客观原因无法自行收集与本案有关的主要证据,应提出书面申请,请求人民法院进行调查取证。

3.提交相关证据材料的复印件一式二份。证据是外文本的,应同时提交中文译本。证据来源来自国外或港、澳、台地区的,需经当地公证机关公证并由我国驻该国的使、领馆认证或我国认可的港、澳、台地区律师事务所认证方为有效。

    五、原件与复印件,外文本与中文译本

1.当事人提交起诉材料复印件时,应一并提交原件,法官在核对后退还当事人。

2.外国当事人、港、澳、台当事人提交的起诉书、授权委托书为外文本的,应附中文译本。

财产清单的提交技巧

    【导引案例】

我到法院起诉离婚,法院要求提交《财产清单》。请问,财产清单应当怎样列?需要把我们的所有夫妻财产全都列上去吗?还是只列重要的或者有争议的?

   【律师解答】

在离婚案件立案时,法院一般要求当事人提交《财产清单》,有的是法院提供格式文本,由当事人按照格式文本的内容进行填写,有的是由当事人自己制作。法院之所以要求当事人在立案时提交《财产清单》,一是为立案后计算和收取诉讼费用提供依据,一是为日后判决离婚时确定夫妻共同财产的种类的价值提供依据。(财产清单的范本详见法律文书五)因此,当事人在立案阶段,提交《财产清单》时就应当掌握一定的技巧,而不能事无巨细地将所有财产都列在清单上,主要应当注意以下几个方面:

一、立案时尽可能制作一个财产总额不超过20万元的财产清单

离婚案件中,法院是根据是否涉及财产分割以及分割的财产总额来计算和收取诉讼费用的。财产清单中所列的财产价值越高,当事人需要交纳的诉讼费用也就越多。

根据《诉讼费用交纳办法》第十三条第(二)项的规定:离婚案件每件交纳50元至300元。涉及财产分割,财产总额不超过20万元的,不另行交纳;超过20万元的部分,按照0.5%交纳。

因此,建议当事人所列《财产清单》中的财产总额不要超过20万元,用于立案,尽快启动诉讼程序,缓减经济压力,然后在诉讼过程中再针对财产问题提交详细的材料。这样做主要考虑以下几个方面:其一,第一次起诉离婚时,如果没有确凿证据证明夫妻感情确已破裂,法院不一定能够判离,还需要当事人二次起诉。如果法院判决不准离婚,当事人立案时所交纳的诉讼费用是不予退还的,那么导致当事人婚没离成,还白白损失了诉讼费用。其二,在离婚诉讼进行过程中,双方当事人可能会就离婚及财产分割问题达成和解协议,如果原告方撤诉的话,诉讼费用是减半收取,即法院会退还一半的诉讼费用,损失一半的诉讼费用。如果当事人列的财产价值越高,交的诉讼费用越多,损失的也就越多。其三,有的时候,某些财产所有权归属不明,导致当事人起诉离婚时要求分割的财产,法院最终确认为他人的财产或者是另一方的个人财产,如果将此类财产也列到清单中,就白白损失了诉讼费用。

     二、财产清单中所列财产的价值不好确定时,可以使用“暂估”一词

在列财产清单时,会遇到房产等价格变化较大或者无法确切估值,需要法院委托专业机构进行评估才能确定其价值的财产。此时,当事人在列《财产清单》时,最好用“暂估”等词,以避免将来对方当事人在此做文章,产生不必要的麻烦。

三、举证期限内及时对财产清单进行补充

在案件审理时,法院会查明当事人婚前、婚后财产的详细状况,而当事人在发现财产清单中所列的财产有所疏漏或者认为某项财产需要法院来处理,但是《财产清单》中未列明的,当事人应当在举证期限内向法院提供财产证明,要求法院依法予以分割。如果超过举证期限再提出补充的,则可能导致整个诉讼程序的拖延。

四、准备相关财产的证明以备法院调查

列财产清单时,除了要写明财产的名称、规格、数量外,还需要标明财产价值并提供相关财产的证明,如《房屋所有权证》、《机动车行驶证》等。如果没有相关证据,则应在起诉前及时去相关部门查询财产档案以备法院调查或者提供财产线索申请法院进行调查。

法院的立案审查

   【导引案例】  

          因为经常争吵,夫妻感情不和,我第一次起诉离婚,法院判决为不准离婚。但是,不久之后我就发现男方在外以夫妻名义与他人同居,因此,我再次向法院提起诉讼。我向法院递交相关的立案材料后,立案法官并没有直接立案,而是让我回去等通知。请问这样合法吗?立案法官应当在多长时间内给我回复呢?

    【律师解答】

从以前的诉讼实践来看,我国《民事诉讼法》和相关司法解释的规定,原告起诉离婚,只有在符合一定的条件并且不存在不予受理的法定情形时,法院才能立案受理。但201524日起开始实施的《民诉解释》将原来的“立案审查制”更改为“立案登记制”。根据《民诉解释》第二百零八条的规定:人民法院接到当事人提交的民事起诉状的,对符合起诉条件的,应当登记立案;对当场不能判定是否符合起诉条件的,应当接收起诉材料,并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的,人民法院应当及时告知当事人,向当事人出具《立案补充、补正材料一次性告知书》,在当事人补齐相关材料后,法院在七日内决定是否立案。

一、起诉的条件

(一)原告是与本案有直接利害关系的公民。离婚诉讼的提起,必须是婚姻关系的一方当事人,其他任何第三人均不能成为离婚诉讼当事人。

(二)有明确的被告。被告必须是与原告具有合法夫妻关系,即双方必须是合法配偶。

(三)有具体的诉讼请求和事实、理由。提起离婚诉讼的一方,必须向人民法院提交离婚起诉状及副本各一份,起诉书中要有明确的诉讼请求、事实、理由、财产的分割、子女的抚育及相关的证据。

(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

    上述是在离婚诉讼的大前提下,再结合我国《民事诉讼法》第一百一十九条规定的法院受理案件的条件,总结出的诉讼离婚的受理条件,也就是说只有在这些条件符合的前提下,法院才会受理这样的案件。

法院不予受理案件的情况也有很多种。最常见的原因就是上述所罗列的那些应当符合受理的条件,在这些条件欠缺的情况下,法院是不予以受理的。如案件本应属于其他地区的法院管辖,就超出了案件的管辖范围,或者是原告不是夫妻双方中的一人不符合原告的资格,这些条件下,法院也是不予以受理的。接下来就是对于法律所规定的比较特殊的几项法定不予受理的情形。

二、不予受理的法定情形

根据《民事诉讼法》第一百二十四条第(六)项和第(七)项以及《婚姻法》、《民诉意见》的相关规定,不予受理的离婚案件法定情形主要有四种。

(一)女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内,男方不得提出离婚

《婚姻法》第三十四条是对男方离婚请求权的限制,立法目的是保护妇女儿童合法权益。因为在上述期间内,妇女的身体比较虚弱,心理比较脆弱,婴儿(胎儿)也需要精心地照顾和呵护,如果允许男方在此期间提起离婚诉讼,既影响妇女的身心健康,也不利于婴儿(胎儿)的发育和成长,因此,法律作出上述规定,体现了法律的人性化,具有必要性和合理性。当然,上述期间届满,男方的离婚请求权自行恢复。

法律对男方离婚请求权限制主要有三种情形:

第一,女方在怀孕期间。怀孕期间,是指女方从受孕开始到分娩或者到终止妊娠的期间,此期间,男方不得提出离婚。第二,女方分娩后一年内。分娩,俗称“生孩子”,女方生孩子后一年内,男方不得提出离婚,不论孩子出生时是活体还是死体,只要有分娩的事实即可。第三,女方中止妊娠后六个月内。中止妊娠,俗称“流产”,既包括人工流产,也包括自然流产。女方中止妊娠后六个月内,男方不得提出离婚。

如果在立案前人民法院发现女方存在上述情形的,应当裁定不予受理。如果男方在立案时故意隐瞒上述情况或者不知道女方有上述情况,人民法院也未发现女方有上述情况,在立案后,发现女方有上述情况的,人民法院应当直接裁定驳回起诉,不能对案件进行实体审理。对于前述情形下的裁定,男方不服的,可以提起上诉。如果在一审判决离婚后,二审期间才发现女方有上述情况的,二审人民法院应当裁定撤销原判,驳回起诉,该裁定为终审裁定。

需要注意:法律对男方离婚请求权限制并非是绝对的,也有例外。女方提出离婚的,或者人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的,不在此限。

1.女方提出离婚的。上述法律限制的是男方的离婚请求权,主要目的是保护妇女儿童的合法权益,但是如果女方认为婚姻关系的维持损害到女方的利益,比如男方有家庭暴力或者虐待、遗弃女方的行为,女方的生命安全处于危险状态,那么女方请求离婚的权利是不受限制的。女方在上述期间内提起离婚诉讼的,人民法院应当依法受理。

2.人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的。司法实践中,以下几种情形可以视为“确有必要”:(1)女方有重大过错的。如男方有确凿证据证明女方婚后自愿与他人发生性关系而怀孕的,包括女方婚后卖淫、与他人通奸、姘居或重婚而怀孕的;如果女方因被他人强奸导致怀孕的,或者女方因其他原因被迫与他人发生性关系而怀孕的,不属于女方有过错,男方不得以此为由提起离婚。(2)有重大紧急情况的。如男方生命受到女方威胁或其合法权益受到女方严重侵害,导致双方不能共同生活的,或者不受理男方的离婚请求,可能激化矛盾,发生恶性刑事案件的,人民法院可以受理男方离婚请求。

    (二)原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件,没有新情况、新理由,六个月内又起诉的,可依照《民事诉讼法》第一百二十四条第(七)项及《民诉解释》第二百一十四条的规定不予受理

1.原告撤诉,是指原告主动申请撤回起诉的行为。根据《民事诉讼法》第一百四十五条的规定,“宣判前,原告申请撤诉的,是否准许,由人民法院裁定”。如果人民法院裁定准许撤诉的离婚案件,没有新情况、新理由,六个月内又起诉的,人民法院不予受理。需要注意,如果人民法院裁定不准许撤诉的,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以缺席判决。

2.按撤诉处理,是指受诉人民法院依照法律的明确规定,针对原告(或者上诉人)的某些行为,比照申请撤诉的情况来对案件作出处理。按撤诉处理的情况主要有:(1)原告或者上诉人未按规定的时间内预交诉讼费用,人民法院应当通知其预交,通知后仍不交纳,或申请缓、减、免未获人民法院批准仍不交纳诉讼费用的。(2)原告或者上诉人经传票传唤,无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的。

3)无民事行为能力的原告的法定代理人,经法院传票传唤无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的。

需要注意,判决不准离婚、调解和好的离婚案件的被告向人民法院起诉的,不受《民事诉讼法》第一百二十四条第(七)项规定的条件的限制,被告在六个月内起诉的,人民法院仍应受理。

前述“新情况、新理由”的含义,法律没有具体规定,由人民法院根据实际情况予以确定。一般地,所谓新情况、新理由,是指原告在撤诉、按撤诉处理后以及法院判决不准离婚或者调解和好后,出现了新的夫妻不能继续共同生活的重大紧急事由,比如因家庭暴力导致提起离婚诉讼的,后原告撤诉、法院按撤诉处理、判决不准离婚或者调解和好后,一方违反人身安全保护裁定的,或者夫妻一方对另一方或者夫妻双方发生伤害或者互相伤害的行为,如果不受理一方的离婚诉讼,可能会导致激化矛盾或者发生恶性事件的。

“六个月”起算点应为:法院第一次作出生效裁判或者调解书的日期,不是当事人第一次起诉或者申请撤诉的日期。对于因在上述六个月期限内起诉离婚,被法院裁定驳回起诉的,六个月的期限不是重新计算,而应从第一次生效裁判或者调解书作出之日起计算。

   (三)当事人在婚姻关系存续期间,单独提起离婚损害赔偿请求的

根据《婚姻法司法解释一》第三十条第(一)项的规定,符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的,必须在离婚诉讼的同时提出。因此,如果当事人只提起离婚损害赔偿请求,而不请求离婚的,人民法院不予受理。

    通过上文的讲述,可以初步理解法院受理离婚案件的条件是什么,什么情况法院不予受理。这是诉讼离婚的第一步,只有在法院受理的前提下,才会对案件进行审理。

三、人民法院对案件审查后的处理

人民法院收到起诉状或者口头起诉后,经审查,认为符合受理条件,材料齐全的,决定立案,接收材料,为当事人出具《接收材料收据》、《诉讼费交纳通知书》、《案件受理通知书》、要求当事人填写《送达地址确认书》。法院经审查,认为符合受理条件,材料不合格的,一次性告知当事人补充修改,一般法院会有首问负责制,即当事人补充完材料后,交由原立案窗口继续审查。法院经审查,认为不符合受理条件的,应当在七日内裁定不予受理;原告对裁定不服的,可以提起上诉。

二、版权声明

本文节选自《离婚自助一本通》一书,系北京离婚律师网原创作品,版权归北京离婚律师网所有,未经书面允许,禁止任何形式的复制、粘贴、转载,违者必究(侵权网络页面经公证后直接向司法行政机关投诉,或直接向法院起诉)。

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