欢迎访问,北京离婚律师网,郭万华、王秀全律师将会为您服务!

24小时咨询热线:

13661058044

咨询留言
 
姓   名:
验证码:
 3787
电   话:
标   题:
内   容:
温馨提示:请留言时留下您的联系电话,也可直接拔打电话:13661058044,咨询能更方便快捷地获得回复。
     
联系律师
 
名称:北京济和律师事务所
联系人:王秀全律师
手机:13661058044
联系人:郭万华律师
手机:13661058044
传真:010-85918336
Email:wangxiuquanlawyer@163.com
商务QQ:广州番禺律师532892463
地址:北京市朝阳区八里庄北里219号商业二层
网址:www.bjlhlawyer.com
特别推荐
 
  当前位置:返回首页->协议离婚->正文
律师如何调解离婚案件

共有 7103 位读者     发表日期:2009年10月11日     
 

一、    序言

云有不测,月圆缺。相遇曾执手,心却渐凉。伊人去、夫未留,才下心头又上眉头,莫怀旧,怀旧人多愁。

红烛燃尽,缘分淡。昨日温馨已成梦魇,凭谁信,这端绪,曾经恩爱如初,恨泪如雨?凭谁信,也曾花前月下,巧言相诺?岁月多蹉跎,醉看阡陌,次第,无语,能否好离好合?

二、    律师参与离婚调解应具备的基本素质

       1、法律知识

一个专业的离婚律师,必须熟悉并灵活运用下列法律、法规、司法解释:《中华人民共和国婚姻法》、《婚姻登记条例》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》、《最高人民法院关于人民法院审查未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干具体意见》、《最高人民法院关于人民法院审查离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》。《最高人民法院关于人民法院审查离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》,办理离婚案件的律师也须了解婚姻法的立法历程、出台背景、婚姻法及相关司法解释的不足之处、婚姻法解释三(目前处于起草阶段)出台时须规范的内容等等

另外,与离婚相关的法律法规、司法解释也应详细了解,比如《中华人民共和国公证法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国城市房产管理法》等等。

1)基础心理学知识

律师在与对方当事人进行沟通的时候,应注意当事人大致属于下列那种类型:

1、针对典型的胆汁质气质和外向、情绪型性格当事人的调解策略

 具有典型的胆汁质气质和情绪型性格特点的当事人,在与他人交往发生纠纷时,往往情绪冲动,甚至一时丧失理智,行为被其消极情绪所左右。这一类当事人心理活动外露,比较容易掌握其诉诸调解的动机和目的。在对这一类当事人进行调解时,应先采用情绪的冷却法、感化法等,使其冲动的情绪冷却,将其消极的情绪调整到正常状态,待其恢复理智后,再对纠纷的是非和责任等进行调解。在对纠纷的是非和责任的调解中,采用直陈法效果较好,因为这一类人说话、办事喜欢干脆、果断。在调解人员对纠纷的是非、责任、双方的权利与义务等作出评判的基础上,针对当事人诉诸调解的动机与目的,对其合理的要求应予以支持;对于不合理的要求或错误,也要明确指出。    

2 针对典型的粘液质气质和内向、理智型性格当事人的调解策略

具有典型的粘液质气质和内向、理智型性格特点的当事人,心理活动比较隐蔽,而且一般比较固执,已经形成的某些认识不轻易改变。对这一类当事人的调解工作,一般采用震慑、迂回、对比、角色换位、亲情感化等多种方法反复调解才能奏效。

3.针对典型的多血质气质和外向型性格当事人的调解策略

具有典型多血质气质和外向型性格特点的当事人,往往能言善辩,或编造谎言,得理不让人,无理搅三分。对这类当事人的调解工作,一般采用直陈法,明确、果断地指出双方当事人发生纠纷的是非和责任,不给其编造和发挥其能言善辩的机会。

 4 针对抑郁质气质和内向型性格当事人的调解策略

具有典型抑郁质气质和内向型性格特点的当事人,一般心胸比较狭窄,对于纠纷的刺激所造成的痛苦感受深刻、持久。对这一类当事人的调解工作,可采用感化、宣泄、对比、角色换位等多种方法进行。需要指出的是,当事人的气质、性格并非都是典型的,人的气质、性格特点具有多侧面性,是很复杂的。同时,民事纠纷的性质、内容,双方当事人的是非、责任等,也是千差万别的,很难用某一种模式解决哪一类人的纠纷。需要根据当事人的个性特点、纠纷的内容和性质以及当时的情境因素等,灵活地将多种策略、方法综合加以运用。

2、良好的人际交往、调和能力。

该部分能力与律师毕业的院校无关、与学历无关,古人讲“人情练达即文章”也就是该道理,笔者在培训实习律师的时候,一再强调,做律师没有专门的培训学院,现实中的每个当事人都可以是你研究和学习的对象,对于老律师与当事人的沟通情况,自己回去慢慢琢磨,并做详细的总结。

笔者在2003年接受一起案件,代理的是女方,引起离婚的原因是女方有过错(与婚外异性有性关系),男方向北京某区法院起诉,要求判决解除原被告双方的婚姻关系,在财产分割上照顾无过错方,即原告。律师经过与委托人的沟通,情况应该属实,对方手里有私家侦探公司拍摄的照片,照片上显示的内容是委托人与其他男性搂搂抱抱以及接吻情景,并且男方有与女方沟通此事的录音,录音中女方也承认与两个异性有性关系。委托人并不想解除此段婚姻,所以一审按照与律师沟通的意见,作了不同意离婚的答辩意见。法院根据案件的实际情况,依法作出驳回男方的诉讼请求。判决作出后,男方主动与女方发了一封电子邮件,原来的3000万股股票,同意按照一人一半的原则来分(原来谈判的时候,男方认为男方收入很高,对家庭贡献比女方要大,且女方是婚姻家庭破裂的过错方,所以全部财产都应该归男方所有,女方应当不应当分共有财产,应当净身出户。)。同时,笔者作为代理人同时也收到了对方律师想沟通谈判的电话,经过与委托人见面协商,委托人对这份感情不再抱有希望,同意协议离婚,但在财产问题上不想多让步。大的思路确认后笔者与对方律师电话联系,以孩子需要父爱、女方仍对男方抱有希望为理由,希望男方回归家庭。对方律师明确表示男方不可能回归家庭,但愿意劝男方多放弃一些财产,以顺利解除婚姻关系。后双方就此问题交涉过几个回合,最后以股票平分、家中的尼桑和宝马车归女方、三家公司的股份归男方所有、孩子由女方抚养、男方每月支付孩子抚养费5000元整。经过律师及当事人的共同努力,达成了该离婚协议。使本案有了一个双方当事人都比较满意的处理结果。

3、敏锐的洞察能力

在离婚案件中,很多当事人“醉翁之意不在酒”。比如,在涉及子女抚养问题,很多女方表面上是在争取孩子的抚养权,实际上是以此为要挟,为多争取财产做铺垫。还有很多无子女的家庭,实际上双方已经没有了夫妻感情,双方也从心里认可没有过下去的。但为了多争取财产,往往采用的战术就是“拖”,达不到她想要的目的,她(他)可以委托律师通过诉讼程序拖个“一年半载”甚至更长时间也没有问题。等等诸多问题,需要律师有敏锐的洞察能力,并对自己的战术、战略做相应的调整,以最大限度的维护己方当事人的合法权益。

三、    诉前调解的必要性

在当前社会形势下,社会矛盾纠纷增多,纠纷的解决方式过于集中在法院。由于诉讼案件每年都在增长,法院有限的资源、严格的程序以及裁判模式的局限性,还有耗费大、执行难等缺点,决定了通过诉讼往往不能达到速裁速决,息事宁人的现实需求。因此调解就成了一种快速、有效、便捷的解决矛盾争端的重要手段。我国有着悠久的调解传统,在当前构建和谐社会的大背景下,律师参与民事调解有着明显优势。律师熟知法律和政策,不仅具有专业的法律素养,而且具有丰富的办案经验,能对纠纷产生的原因、问题的焦点和是非曲直作出基本的预测和判断,可以根据具体情况提出可行的解决方案。由于律师属于非官方的法律服务人员,当事人更容易坦诚面对,也因此决定了律师可以更多地掌握客观事实。另外,律师可以直接接触大量的矛盾纠纷,可以直接面对对方当事人。律师调解的方式灵活多样,解决纠纷的成本较低,节省当事人的费用,节省社会司法资源。

    复杂的法律关系使非法律专业人员越来越难以胜任涉外离婚纠纷、离婚财产分割、离婚子女抚养的专业法律问题,迫切需要律师提供专业的法律服务。律师的相对中立性,使律师具有较强的公信力和亲和力,与纠纷当事群众具有平等的地位,可以保证矛盾纠纷得到及时化解,合法利益得到及时维护。

调解的高效率和接近正义,使其具有快捷,更符合实际,使当事人更容易接受。调解是在双方都自愿接受调解的前提下进行的,对当事人无任何强迫。因此,无论调解成功与否,都不会损及当事人以往的友好关系。

四、调解前工作准备

     律师调解纠纷当事人一方首先接受律师委托并明示接受律师调解或者直接授权律师调解。一般情况下,律师应当在调解前做好相应的准备工作。

1、调查核实纠纷情况。律师调解纠纷,应当首先征得对方当事人的同意,分别向双方当事人询问纠纷的事实和情节,了解双方的要求及其理由,根据需要向有关方面调查核实,做好调解前的准备工作。

调查的内容包括纠纷的性质、争执焦点、纠纷产生的原因、发展过程以及目前处于什么程度;证据和证据的来源;当事人的个性特征和当事人对纠纷的态度;对纠纷当事人起影响或制约作用的各种因素和社会关系等情况。调查核实要尽量做到全面细致,重点要放在查明有助于弄清纠纷症结和事实真相的关键情节上。调查的方法和途径主要有:第一,要耐心细致地听取各方当事人的陈述,询问纠纷的有关情况。了解和洞察当事人的真实思想和要求。要避免先入为主和偏听偏信,做到客观公正。第二,要对知情人和周围群众做调查。第三,对于争执标的属于不动产的纠纷,需要到现场进行实际调查,以便准确掌握纠纷的第一手材料。调查过程中,律师应当对调查的情况作出详细的记录,必要时可以请被调查人写出书面材料。在调查核实的基础上,律师还要对材料进行综合全面的分析判断,去伪存真,以便得出最为接近事实真相的正确结论。

2、拟定调解方案。对纠纷事实进行充分调查分析的基础上,律师要着手拟定调解方案。主要包括:确定调解所要达到的目的;准备好消除双方当事人争执的可行性方案;调解过程中可能出现的问题和对策;调解具体纠纷所涉及到法律、法规、政策条款;具体调解方法和工作重点等。对于通过一次调解难以解决或容易出现反复的纠纷,应当事先做好多次调查的准备。当然,调解方案只是律师在调解纠纷前所作出的各种设想,在调解时,要根据情况的变化,灵活、有效地把握调解活动的进程,不能机械地生搬硬套事先拟定的方案。

3、调解。 很多纠纷发生时,当事人往往情绪激动,听不进劝说。心理学研究证明,冲动性情绪直接导致意识范围狭窄甚至理性丧失,极易做出违纪违法的行为。若遇上此种情况,律师首先应当稳定当事人的情绪,促使其回归理性。平息情绪的方法有:
    1)、察颜观色,进退结合。面对当事人的冲动性言语和行为,律师应保持冷静的态度用平静、低沉而有力的语言与当事人交谈。在一方当事人情绪激动的情况下,要设法使另一方保持克制,而不是互相激怒。
    2)、做一名优秀的倾听者。倾听当事人的心声,让其倾吐心中的压抑、不满和愤怒。也可以在律师主持下,让被侵权一方当事人向对方当事人倾诉和宣泄,使其不满情绪得以释放。在宣泄过程中,如能引起侵权方当事人的内疚和后悔心理,从而当场向对方道歉,那么调解的成功便一步之遥。但需注意把握宣泄的程度,不可把宣泄搞成无止无休的控诉,防止失去控制。
     3)、用时间消磨掉当事人的积怨。由于发生矛盾冲突而处于不理智状态的当事人,极易脱离主题而相互攻击、谩骂,这种不良刺激相互反馈、恶性循环的结果,容易导致矛盾加深、战火升级。当务之急是把双方当事人隔开,互相避开对方恶言恶语的刺激和攻击,如让其各自回家,或分开在不同的场合,待双方恢复理智后,再进一步做调解工作。
    4)、对于无理取闹的当事人,可以有两种震慑方式:A、是严肃指出无理取闹的后果,让其明白并不是谁闹的凶谁就有理,闹过了头还物极必反,不会有好的结果;B、是明确指出恶言恶语相向的违法性,对他人的人身攻击要承担法律责任,用法律的威严震慑不冷静的当事人等等。在调解过程中,律师要时刻把解决当事人的纷争、保护当事人的合法权益当作自己的神圣职责,对当事人要亲切地接待、真诚地理解,急当事人所急,想当事人所想。这种真诚的情感会营造一个温和、默契的调解氛围,这种无私敬业的精神也会赢得当事人对调解人员的尊敬,从而有利于调解工作顺利进行。

        4、达成调解协议

       双方当事人在律师的调解下达成的调解协议。调解协议规定当事人双方的权利义务。调解协议自双方签名、按印后由律师、双方当事人妥善保管。待双方办理离婚登记后发生法律效力。

五、调解过程中应注意的问题

1.律师证件、授权委托书的出示

律师的调解工作应该是很严肃的,出示《律师证》及《授权委托书》表明你的行为是在履行自己的律师职务,而不是替朋友或者亲属来沟通,在很多情况下,律师调解是一个案件即将进入诉讼程序的前置,对方当事人对与律师的沟通往往忐忑不安、甚至有恐惧的心理,在出示律师证件的时候可以面带微笑,以便为下一歩工作的沟通打下良好的基础。

2.时间、地点的选择

时间最好是选择在工作日内,如果周六日调解的话,地点的选择要慎重。

地点:首选是律师事务所,离婚问题往往涉及到个人的隐私,私密性比较强,律师一般都会有自己独立的办公室,这样可以保证当事人在陈述上比较冷静、客观,当然律师事务所的环境会为你上网或者打印材料提供方便。其次是咖啡馆,在北京的上岛咖啡、星巴克,一般都会提供上网服务,为你起草离婚协议书或者对方观点提供方便。

需要注意的是:在与对方异性当事人的接触中,“家”这个地点是非常敏感的,你需要了解对方的学历背景、人品等问题,不要遭受对方的诬陷。如果对方只答应在自己家沟通,一定要选择白天,且必须两名律师同去,

3.调解过程是否录音。

最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定
  第六十八条 以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据。
  第七十条 一方当事人提出的下列证据,对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的,人民法院应当确认其证明力:

  (三)有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件;

要使录音证据具有法律效力,必须同时具备以下三个条件:
  一是当事人出示的录音证据未被剪接、剪辑或者伪造,前后连接紧密,内容未被篡改,具有客观真实性和连贯性。
  二是录音证据的取得必须符合法律规定。如果录音证据的持有者采用了侵犯他人的隐私或者违反法律禁止性的规定,比如在其工作处所或者住所以窃听方式取得的录音资料,就属于违反法律禁止性规定取得的证据,不能作为诉讼证据使用。
  三是对方未提出反驳或反驳理由不成立。法院在把录音证据作为判案依据时,还要对录音证据是否有疑点进行审查。如果对方当事人对录音资料表示质疑,并提出足够的证据加以反驳,那么该录音证据便失去证明力;如果没有足够的证据加以反驳,法院就应当确认该录音证据的证明力。
  另外,在采取偷录的方式收集自己所需的证据时,应当尽量采用先进的录制设备。在实际操作过程中,要尽量选择杂音干扰少的地方录制。在偷录中,应先表明自己的身份及录制时间,并巧妙地引导或提示对方表明身份,以增强证据的可信程度。

       北京离婚律师网要求律师在与对方当事人沟通的时候不要录音,以增加沟通的随意性和彻底性,并且也需要向当事人说明,双方的谈话与沟通只是诉前的调解,不得作为将来应诉的证据使用,最好双方互签署不录音的声明与保证,这样双方的谈判氛围可能会更融洽些。还可以避免激化矛盾,产生不必要的纠纷。

六、哪些案件容易调解

1、双方当事人都同意离婚,财产分割也能达成一致意见,但就子女抚养费的数额、支付方式不能达成一致的。

双方就孩子抚养费的支付有异议不能协商的,一般牵涉感情因素在内,担心自己支付孩子的钱,有可能未用在孩子身上,故在该问题上律师有调解的空间。毕竟,子女是双方的骨肉,真正不念亲情的当事人极少。

2、双方当事人仅就财产问题不能达成协议,且双方差距不大的。

3、双方都同意离婚,就细枝末节问题不能达成一致的。

4、双方都是外地人,都同意离婚,但不想回原籍办理离婚手续的。

5、涉及财产数额较大,且一方有重大过错的。但当事人对财产分割与损害赔偿额分歧较小的。

重大过错是指《中华人民共和国婚姻法》第四十六条 有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:

  ()重婚的;

  ()有配偶者与他人同居的;

()实施家庭暴力的;

 ()虐待、遗弃家庭成员的。

         6、其他容易调解的案件

七、难以达成调解协议的案件

1、家庭暴力离婚案件。涉及家庭暴力的离婚案件进行调解,在很多情况很难达成调解协议。这是因为调解需要双方在平等的基础上主张自己的权利,而家庭暴力案件中的受害方往往因惧怕施暴方而不敢主张或坚持自己的主张,因此缺乏与受害人平等协商解决问题的能力。双方之间的这种权利结构的失衡,使得调解应具备的最重要的平等和自愿荡然无存。调解的前提是双方对冲突的发生都有责任,而受害人即使在婚姻中有过错,也不应该挨打,因此,不能对自己受害负任何责任。社会心理学告诉我们,驱使暴力行为发生的,是加害人内心强烈的控制欲。所谓受害人过错只是加害人为自己的行为寻找的借口而已。要求受害人改掉所谓的毛病以换取不再挨打的待遇,等于在说受害人有错才挨打。
  调解要求双方都要放弃一部分权益,而对受害人来说,根本没有可以放弃的权益,因为其受侵害的是基本的人身权利。人身权利是任何公民都不能放弃的。对加害人来说,调解要求其停止殴打家庭成员,但殴打家庭成员不是加害人的权利,停止殴打更不是其放弃的权益。如果将停止殴打家庭成员作为加害人的让步,等于在说加害人有殴打他人的的权利。
  正是因为家庭暴力缺乏可调解的关键元素,司法实践中调解效果并不好

2缺席审理离婚案件。缺席离婚案件一般分两种情形:一是被告下落不明而采用公告送达方式缺席开庭;另一种是被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼而缺席开庭。在办理该类案件时有许多问题不容忽视,如:双方感情是否破裂难以认定;子女抚育问题难处理,财产状况难以查明,离婚的目的难识别,调解前置程序难落实。

八、调解过程的反调解

反调解的具体内涵是:反过来做自己委托人的工作,促使双方达到和好或者离婚的目的。在现实中,因离婚原因的复杂性,各式各样的问题层出不穷,有些问题并无法律的严格规定或者界定,在加上当事人理解法律的偏差,离婚过程中的反调解显的尤为突出。

一、感情上的反调解

比如,在调解一起离婚案件中,笔者的委托方愿意放弃全部财产来换回自己的“自由身”,向对方(女方)表明观点后,女方说,你看我爱人对我还是有感情的,要不怎么会放弃全部财产呢?当然我也明白,这可能说明我爱人更不爱我了。但实际情况不是这样的,然后向律师讲述了双方从一无所有打拼到千万的经历,并向律师出示了双方的合影以及孩子的照片,双方并不是没有感情,而是存在误会。请求律师能不能做做对方的思想工作,律师把与女方沟通的观点详细说给了委托人,化解了双方的一些隔阂,同意不再起诉。后来委托人与律师私下闲聊时,说夫妻感情比以前好多了,但仍有隔阂,慢慢磨合吧,可能每个家庭都是这样子。

二、财产上的反调解

笔者于2003年成功调解的一个涉及财产的离婚案件,我方代理的当事人受到了男方的家庭暴力的伤害,且被告还与第三者有同居行为,我方有确切的证据能够证明。笔者在接受原告的委托后积极与被告方沟通,协商有关离婚事宜。被告在与律师沟通过程中流露出对家庭和原告的愧疚之心,并表示希望不要离婚。律师征询原告的意见。原告坚持离婚,并要求全部财产归原告所有。律师将原告的意见反馈给被告,被告不同意原告的要求。但被告表示愿意在财产分割上照顾女方,具体分割时可以将全部财产的2/3分割给女方,并将自己月收入的30%作为孩子的抚养费,另外给付原告20000元作为离婚补偿。

根据我方当事人的实际情况与我方掌握的证据,这无疑是一个比较理想的结果。代理律师将法律规定和法院可能的判决结果与当事人耐心沟通。当事人最终接受了律师的建议,与对方达成调解协议。

律师在办理案件过程中成功进行反调解,使本案有了一个双方当事人都比较满意的结果。

九、北京离婚律师网联系方式

网址:http://www.bjlhlawyer.com

北京离婚律师:  王秀全:13661058044  郭万华:13717982585   

 

 

 


本站声明:
1、本站收集的理论实务文章为研究学习之用,无任何商业目的。因无法联系到著作权人,如著作权人有异议,可来电告知。本站将及时支付稿酬或立即删除或以其它方式表示歉意。
2、如需转载本站原创文章,请注明出处为北京济和律师事务所。
3、鉴于个案的差异及当事人对案情陈述的内容,律师对有关案件的电话、留言咨询解答仅供参考。尽量请携资料当面咨询。